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近幾年，外賣員勞動關(guān)系認定越來越難，外賣平臺和配送商、眾包服務(wù)公司的法律隔離效果明顯。勞動關(guān)系認定難，也直接影響外賣員在工傷、社保方面的待遇。

9月17日，北京致誠農(nóng)民工法律援助與研究中心發(fā)布《外賣平臺用工模式法律研究報告》，這份報告指出，通過對從2016年4月至2021年6月期間產(chǎn)生的1907份涉及認定外賣員勞動關(guān)系的司法判決進行分析，發(fā)現(xiàn)平臺企業(yè)正在將外賣員的人力成本和用工風險向外剝離，通過一系列表面的法律安排以及配合其中的配送商、眾包服務(wù)公司和靈活用工平臺，將騎手的勞動關(guān)系一步步打碎，外賣平臺的勞動關(guān)系認定率不到1%。

致誠中心研究員徐淼表示，近幾年，外賣員勞動關(guān)系認定越來越難，外賣平臺和配送商、眾包服務(wù)公司的法律隔離效果顯著。勞動關(guān)系認定難，也直接影響外賣員在工傷、社保方面的待遇。

用工模式錯綜復(fù)雜

致誠中心主任佟麗華，還記得他們在2019年底接手的一起外賣員維權(quán)案，這名騎手工作中摔傷造成傷殘，外賣員輾轉(zhuǎn)兩地起訴應(yīng)訴上訴，迄今已經(jīng)走完四道司法程序，依然無法確認勞動關(guān)系，進而無法獲得工傷賠償。

這個案件只是冰山一角，“案件讓律師幾次感到絕望，但也讓我們意識到，這個案子背后，是一個復(fù)雜嚴峻的問題?！辟←惾A說，“外賣平臺通過精心設(shè)計的系統(tǒng)讓勞動者權(quán)益得不到保護?！备鼮殛P(guān)鍵的是，隱藏在外賣系統(tǒng)中錯綜復(fù)雜的法律關(guān)系，一直沒有得到充分揭示和討論，也使得有關(guān)方面難以介入。

徐淼向《工人日報》記者介紹，僅僅10年的時間，外賣平臺用工模式經(jīng)歷了快速變化，發(fā)展出了3大類8種主要模式。第一大類是傳統(tǒng)模式，在外賣平臺出現(xiàn)之前，餐館是自雇員工從事配送工作，外賣平臺創(chuàng)業(yè)早期，平臺自行雇傭騎手或勞務(wù)派遣騎手，這是傳統(tǒng)模式下的3種具體用工模式，餐廳自雇、平臺自雇和平臺勞務(wù)派遣。第二大類是眾包模式，外賣平臺發(fā)展之后，各大平臺引入“接單自由、可在多平臺兼職”的眾包模式，外賣平臺最初是直接招募眾包騎手，很快外賣平臺開始與眾包服務(wù)公司合作，將成本和風險轉(zhuǎn)嫁給眾包服務(wù)公司，這是眾包模式下的兩種用工模式，平臺招募眾包騎手和眾包服務(wù)公司招募騎手。第三大類是專送模式，平臺聯(lián)合配送商將傳統(tǒng)模式轉(zhuǎn)為“表面外包、實際合作用工”的專送模式，由于平臺掌握著下游配送商的絕對定價權(quán)，因而專送模式又形成網(wǎng)絡(luò)狀外包和個體工商戶模式，這就對勞動者勞動關(guān)系認定和權(quán)益保護形成了嚴峻挑戰(zhàn)。

通過對1907個司法判決進行分析，會發(fā)現(xiàn)平臺自營和勞務(wù)派遣這樣的用工方式在司法判決中已經(jīng)非常少見，眾包模式亦然，案件主要集中于專送模式。

誰來承擔雇主責任

復(fù)雜的用工模式，自然令外賣員的勞動關(guān)系認定困難。徐淼表示，通過分析顯示，專送模式下，外賣員勞動關(guān)系認定比例從傳統(tǒng)模式的100%降低至45%~60%，配送商通過網(wǎng)絡(luò)狀外包和個體工商戶模式，將勞動關(guān)系認定比例從81.62%降低至46.89%和58.62%。在侵權(quán)案件中，外賣平臺原本需要承擔的雇主責任幾乎全部轉(zhuǎn)移給配送商和眾包服務(wù)公司，自身擔責率從100%降低到15%之內(nèi)。但是，大量的配送商和眾包服務(wù)商自身風險承受能力有限，一旦需要擔責，其擔責能力堪憂。

在這樣的情況下，法院開始視“場景”嚴重程度，比如人身損害、財產(chǎn)損害和傷殘等級等認定是否存在勞動關(guān)系，工傷案件的認定比例明顯高于工作報酬或社保糾紛案件。

對于這點，南安普頓大學(xué)法學(xué)碩士朱玥表示，平臺依靠勞務(wù)合同將用工企業(yè)分包在其體系之外，轉(zhuǎn)嫁了用工成本和用工風險。近幾年勞動爭議判例所體現(xiàn)的，只能在各種轉(zhuǎn)包和分包的“雇主”之間尋找承擔具體案件的雇主責任的主體。

勞動法專家、中國人民大學(xué)教授常凱表示，雇主責任誰來承擔，這個問題和平臺經(jīng)濟的用工現(xiàn)狀直接相關(guān)。“目前，平臺用工的特點和傳統(tǒng)企業(yè)顯然不同，其一是‘去勞動關(guān)系化’，通過個體工商戶注冊，讓勞動者變成獨立的小個體工商戶。另一個勞動關(guān)系上的特點就是雇主隱身化、雇主分散化：勞動者找不到誰是雇主。這就造成了平臺經(jīng)濟沒有勞動關(guān)系的假象?！倍@樣的做法得以廣而行之，不僅“荒唐”，而且連“常識都顛覆了”。

明確新就業(yè)形態(tài)勞動關(guān)系認定規(guī)則

對于外賣員找不到誰是雇主的情況，佟麗華建議，應(yīng)當盡快完善相關(guān)法律，明確平臺企業(yè)的用工主體責任?！捌脚_是用工規(guī)則的制定者，通過算法和數(shù)字化的管理對騎手有實質(zhì)性的控制。平臺也是平臺用工的最大受益者，把用工主體責任全部推卸給別人是不合適的，是權(quán)責利不統(tǒng)一的”。

“平臺上這么多騎手以此為主要生活來源，怎么能不適用勞動法來保護呢？”常凱說，“目前社會上很多提法忽視了現(xiàn)有的勞動法律資源和勞動法律規(guī)制。這個問題其實沒有那么復(fù)雜，應(yīng)該回歸基本?！?/span>

9月10日，人社部會同多部門召開平臺企業(yè)行政指導(dǎo)會，就維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益對10家頭部平臺企業(yè)開展聯(lián)合行政指導(dǎo)。行政指導(dǎo)會后數(shù)日，有頭部外賣平臺對外稱，已經(jīng)面向上千家合作商發(fā)出倡議，明確要求禁止騎手注冊成為個體工商戶。

9月23日，最高人民法院副院長賀榮在國新辦新聞發(fā)布會上表示，明確新就業(yè)形態(tài)勞動關(guān)系認定規(guī)則，“把引導(dǎo)規(guī)范平臺經(jīng)濟健康發(fā)展和保護勞動者合法權(quán)益統(tǒng)一起來”。