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租約提單大宗商品貿(mào)易融資那些事兒

發(fā)布時(shí)間：2015-04-27 11:02:11 新浪博客

大宗商品貿(mào)易融資經(jīng)常碰到租約提單，這里面主角多、關(guān)系復(fù)雜，還可能出現(xiàn)各種意外或驚喜。小譚在集裝箱班輪公司浸泡過，也被大單小單的租約糾紛纏繞過，抓狂過后對(duì)租約提單的小感悟希望對(duì)大家有點(diǎn)幫助。
　　【提單&大宗商品&租約】
　　說起提單，先看我國(guó)《海商法》第71條，指用以證明海上貨物運(yùn)輸合同和貨物已經(jīng)由承運(yùn)人接收或者裝船，以及承運(yùn)人保證據(jù)以交付貨物的單證。簡(jiǎn)單說來，提單是運(yùn)輸合同證明、收貨證明、交貨憑證。法律未直接規(guī)定提單是物權(quán)憑證，所以不能任性地劃個(gè)等號(hào)。
　　大宗商品，像鎳礦、煤炭、水泥、大豆等，以幾千噸到幾萬噸交易，一般由出租人與承租人簽訂租約，也叫租船合同，租用船的部分或全部艙位運(yùn)輸，即不定期船運(yùn)輸。運(yùn)輸細(xì)節(jié)可協(xié)商并在租約訂明。與固定航線、船期及港口的班輪運(yùn)輸相比，不定期船運(yùn)輸?shù)乃俣扰c成本有優(yōu)勢(shì)。
　　租船有光租、期租、航次租。船舶所有人按次出租很少，一般先光租或期租，再轉(zhuǎn)航次租，次數(shù)也沒啥限制。船舶所有人作為最初的出租人，到最終的承租人，一個(gè)租約接一個(gè)租約，構(gòu)成租約鏈。一旦某環(huán)節(jié)出問題，整條租約鏈各方都可能動(dòng)起來，根據(jù)自家租約條款放大招。
　　【租約提單與班輪提單比較】
　　提單格式
　　班輪提單有固定的印就格式，就是在提單的正面及背面密密麻麻印著用放大鏡才看得清的條款，這些不輕易更改，并構(gòu)成運(yùn)輸合同的條款。
　　租約提單的條款一般較為簡(jiǎn)潔。不定期船運(yùn)輸有租約，提單正面一般有并入租約所有有關(guān)條款的記載，背面可能就幾個(gè)條款，例如共同海損、相互碰撞責(zé)任等。出爭(zhēng)議時(shí)，大家會(huì)就并入的租約是否有效、并入哪份租約爭(zhēng)個(gè)不停，因?yàn)榭赡苡绊懙竭\(yùn)輸合同適用什么條款。
　　簽發(fā)流程
　　以前在班輪公司干活時(shí)，經(jīng)?？床坏絾巫C部的小伙伴，因?yàn)楸惶釂螕踝×?。試想，每周十幾水船，每船上百套提單、每套提單三份正本，簽發(fā)的班輪提單量有多大。還好，班輪提單格式標(biāo)準(zhǔn)，船開后，就可以刷刷打印及簽發(fā)。
　　不定期船運(yùn)輸，出租人或承租人根據(jù)租約委托裝港的船代。船靠港前，一般由船長(zhǎng)向船代發(fā)送簽發(fā)提單的授權(quán)委托書。裝貨結(jié)束及水尺測(cè)重后，船代向發(fā)貨人交付大副收據(jù)。開船后船代向船長(zhǎng)、出租人、承租人、發(fā)貨人等各方發(fā)送全套裝載文件及擬簽發(fā)提單的式樣，經(jīng)確認(rèn)后再簽發(fā)提單，發(fā)貨人憑大副收據(jù)換取提單。
　　裝載文件一般有：離港報(bào)告、準(zhǔn)備就緒通知書、簽發(fā)提單的授權(quán)書、事實(shí)記錄聲明、大副收據(jù)、裝貨艙單、貨物積載計(jì)劃、水尺報(bào)告等。開船后各方可根據(jù)這些文件的記錄以及租約條款，就發(fā)生滯期費(fèi)、虧艙費(fèi)等進(jìn)行結(jié)算。
　　識(shí)別承運(yùn)人
　　班輪提單一般看提單右下角的簽發(fā)欄載明以誰的名義簽發(fā)提單或者直接記載的承運(yùn)人是誰，提單抬頭的公司名稱也起一定的參照作用。
　　不定期船運(yùn)輸下，提單簽發(fā)的方式有代表承運(yùn)人簽發(fā)、代表船舶所有人簽發(fā)、代表出租人簽發(fā)、代表承租人簽發(fā)、代表船長(zhǎng)簽發(fā)等。除“代表船長(zhǎng)簽發(fā)”外，其他的簽發(fā)方式都直接指明被代表的人是誰，從而根據(jù)租約等文件確定誰是承運(yùn)人。
　　代表船長(zhǎng)簽發(fā)時(shí)，要看看船長(zhǎng)是誰雇的，是誰的代表。一般說來，船長(zhǎng)通常是船舶所有人雇傭，是船舶所有人的代表，那船舶所有人就是承運(yùn)人。在光船租賃時(shí)，船長(zhǎng)是光租人雇傭，是光租人的代表，光租人就是承運(yùn)人。
　　看提單代表誰簽發(fā)，是為了確定誰是承運(yùn)人。運(yùn)輸過程貨物出問題，提單持有人就有可能根據(jù)運(yùn)輸合同關(guān)系找承運(yùn)人聊聊。
　　【融資方對(duì)租約提單的注意】
　　控制貨權(quán)
　　提單是交貨憑證，一般情況下持有租約提單視為控制貨權(quán)，也要留意以下問題。
　　持有的是不是提單？提單右上角會(huì)記載OriginalBillofLading（正本提單）。如果寫著SEAWAYBILL（海運(yùn)單）,FORWARDER’CARGORECEIPT（貨代收據(jù)）或其他名稱就要小心了，不一定能控制貨權(quán)。具體請(qǐng)看譚卓然律師《提單、海運(yùn)單、貨代收據(jù)對(duì)貨物的控制》一文。
　　提單能不能轉(zhuǎn)讓？從轉(zhuǎn)讓角度分為記名提單、指示提單、不記名提單。轉(zhuǎn)讓的效力在于提單的善意受讓人獲得提單項(xiàng)下貨物的所有權(quán)。這要看提單收貨人一欄寫著啥。寫著具體名稱就是記名提單，不能轉(zhuǎn)讓。寫著ToOrderofXXX是指示提單，可以背書轉(zhuǎn)讓。寫著ToOrder是不記名提單，背書都省了直接轉(zhuǎn)讓。
　　提示：從提單正面右上角及收貨人一欄的記載判斷是否正本提單及可否轉(zhuǎn)讓，初步判斷控制貨權(quán)的可能性。需要的話還可能要考慮貿(mào)易條款、租約鏈及并入提單的租約條款，具體問題再分析。
　　貿(mào)易真實(shí)
　　提單真實(shí)性是判斷貿(mào)易真實(shí)性的重要參考。租約提單不是由統(tǒng)一機(jī)關(guān)印刷并有統(tǒng)一判斷標(biāo)準(zhǔn)，因此較為依賴提單記載內(nèi)容判斷是否真實(shí)。
　　貨物在裝卸港的進(jìn)出港、報(bào)關(guān)、放行等都可能在海關(guān)、港口留下痕跡?；蚩赏ㄟ^網(wǎng)站查訊，再與提單記載內(nèi)容核對(duì)。例如，天津電子口岸（http://app01.tjeport.gov.cn/wuliu/）輸入提單號(hào)可查詢到貨物放行信息，船訊網(wǎng)（www.shipxy.com）可根據(jù)船名、IMO號(hào)等查詢船舶實(shí)時(shí)動(dòng)態(tài)，類似網(wǎng)站值得關(guān)注。
　　船代在船舶離港后向各方發(fā)出的裝載文件，一般有船長(zhǎng)，大副、船代、發(fā)貨人的簽名或蓋章。如果得到這些文件并與提單記載內(nèi)容核對(duì)，也可作為參考。如果可以得到承運(yùn)人或承運(yùn)人在裝卸港的船代對(duì)提單的確認(rèn)，就更好了。
　　核對(duì)提單真實(shí)性要注意時(shí)限。例如，UCP600規(guī)定五個(gè)銀行工作日確定交單是否相符，超過期限將失去拒付權(quán)，具體請(qǐng)看譚卓然律師《信用證融資及法律注意》一文。注意受約束的國(guó)際慣例或合同文本規(guī)定的時(shí)限，超時(shí)后果可能很嚴(yán)重。
　　提示：通過網(wǎng)站、裝載文件、承運(yùn)人或船代，或者委托調(diào)查機(jī)構(gòu)進(jìn)行查詢，判斷提單真實(shí)性作為貿(mào)易真實(shí)性的考慮之一。選擇不同調(diào)查方式考慮因素包括可行性、費(fèi)用及時(shí)限等，特別注意超過時(shí)限的后果。
　　融資獨(dú)立
　　大宗商品貿(mào)易融資可能涉及融資、貿(mào)易、運(yùn)輸、擔(dān)保、倉(cāng)儲(chǔ)等各種交易，并形成各種法律關(guān)系。融資方拿著租約提單就像站在多種交易的交叉位，這沒什么，關(guān)鍵在于保持獨(dú)立性。
　　失去獨(dú)立性并卷入糾紛的可能情形有：融資方向其他交易方作承諾，被認(rèn)為提供擔(dān)保；收取額外費(fèi)用，被認(rèn)為構(gòu)成新的合同關(guān)系；提供中介或撮合服務(wù)時(shí)沒有明確法律地位，被認(rèn)為是交易的一方；直接參與其他交易，承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)和責(zé)任。
　　曾接觸過一個(gè)信用證糾紛，銀行拒付后通知受益人，因產(chǎn)品質(zhì)量問題扣除一定金額后支付剩余款項(xiàng)，一旦質(zhì)量問題解決，受益人可為取得扣除的金額重新遞交文件。這表達(dá)的風(fēng)險(xiǎn)在于：可能被視為變更信用證原來的期限；以質(zhì)量問題解決為條件構(gòu)成新的擔(dān)保，誰說得清如何才算解決質(zhì)量問題。
　　保持融資獨(dú)立性可參考信用證獨(dú)立性原則，即信用證交易是獨(dú)立于基礎(chǔ)交易的單據(jù)交易，基礎(chǔ)交易引起的糾紛一般不影響信用證交易各方的權(quán)利義務(wù)?？煽紤]在合同文件中明確獨(dú)立性，并規(guī)范與交易方的往來文件及業(yè)務(wù)流程。
　　提示：融資方卷入其他交易糾紛的可能情形包括:構(gòu)成擔(dān)保、收取額外費(fèi)用、身份混淆、直接參與其他交易。融資方注意在對(duì)外交易活動(dòng)中采取措施保持獨(dú)立性。
　　【后語】
　　上述對(duì)那些事兒的提煉，例如，班輪提單與租約提單比較、核對(duì)提單的方法和途徑、融資方卷入其他交易糾紛的可能情形，是小譚的初次嘗試，難免有諸多不足之處，敬請(qǐng)批評(píng)指正，以便可以不斷補(bǔ)充及完善。